Анатолий Янчук – адвокат по обжалованию исполнительных надписей нотариуса 0632021068
Исполнительная надпись нотариуса в Украине – это распоряжение нотариуса, которое совершено на договоре, заключенном между должником и банком, МФО, финансовой организацией. С каждым годом становится все популярнее. Обжалование исполнительной надписи нотариуса в Украине возможно только в судебном порядке с помощью подачи искового заявления о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению.
Исковое заявление об отмене исполнительной надписи
Исковое заявление, направленное на обжалование надписи нотариуса, должно соответствовать требованиям судопроизводства в порядке которого будет осуществляться обжалование (ГПК Украины, ХПК Украины). В данном иске истцом будет должник, взыскателем является ответчик (кредитор, банк, МФО), а третьим лицом на стороне ответчика будет нотариус, совершивший исполнительную надпись. К исковому заявлению об отмене нотариальной надписи подают также ходатайство об истребовании документов, на основании которых совершалась надпись нотариуса. Данное ходатайство обосновывают основаниями иска, невозможностью во внесудебном порядке получить доказательства (нотариальная тайна). Как правило судьи в 95% случаев удовлетворяют ходатайство. Дополнительные требования к такому ходатайству указаны в статье 84 ГПК Украины. За подачу такого искового заявления нужно уплатить судебный сбор в размере 992 гривны 40 копеек (это в 2022 году).
Взыскание задолженности по исполнительной надписи нотариуса и обращение взыскания на имущество должника
Получив исполнительную надпись, кредитор до конца 2017 года иногда обращался к государственным исполнителям для принудительного взыскания, а те в свою очередь делали минимальные ограничения в отношении заемщика. Начиная с 2018 года кредиторы (МФО, банки, коллекторы) все чаще идут к частным исполнителям. Это из-за их эффективной работы. Например:
- если исполнением надписи занимается частный исполнитель, то заемщику с открытия производства практически сразу арестуют счета. Арест для дальнейшего взыскания задолженности делается абсолютно на все счета, в том числе на социальные. Законность подобных действий исполнителю известна, но его это не останавливает;
- надпись о продаже недвижимости в принудительном порядке будет выполнена так: 1) от 2-х до 10 дней исполнитель дает сторонам на оценку имущества; 2) через 2-3 дня собственность уже будет стоять на электронных аукционах.
Чаще всего взыскание по исполнительной надписи нотариуса или обращение на движимое имущество (машина) происходит так. Кредитор заманивает заемщика к себе, а исполнитель в свою очередь ждет возле кредитора, чтобы по приезду забрать транспорт. Это обычно происходит после того, как заемщик не будет видеть свою машину, так как будет находиться в офисе кредитора. Поэтому прежде чем ехать на встречу, нужно посмотреть, есть ли исполнительные производства в отношении Вас. Действия исполнителя по исполнению этих документов стороны исполнительного производства могут обжаловать в административном суде. Стоимость судебного сбора по этим искам в 2022 году составляет 992 гривны 40 копеек. Без учета услуг адвоката.
Признание исполнительной надписи не подлежащей исполнению
Действующим законодательством предусмотрена отмена исполнительной надписи нотариуса исключительно в судебном порядке. Путем подачи искового заявления о признании нотариальной надписи не подлежащей исполнению. В случае если исковое требование будет об отмене исполнительной надписи или признании ее недействительной – суд будет вынужден отказать в удовлетворении иска. Подобное произойдет по той причине, что ЗУ «Об исполнительном производстве» установлен исключительный порядок, по которому исполнитель закрывает производство и снимает аресты, и такое понятие «недействительная надпись» не входит в этот перечень. https://youtu.be/SqBxEhaZa_w
Основания для обжалования
Основаниями для признания исполнительной надписи не подлежащей исполнению можно считать: 1) задолженность не является бесспорной; 2) нарушение со стороны нотариуса. Также можно считать некоторые основания, которые являются специальными. Они зависят от исполнительной надписи. Задолженность не является бесспорной в том случае, если требование кредитора, указанные в исполнительной надписи, не соответствуют действительности или же прошли сроки требования по задолженности. Примерами спорности задолженности может быть следующее: 1) кредитор безосновательно начислил должнику неустойку (должник не соглашался на неустойку в договоре или соглашался, но в том размере); 2) кредитор неправомерно начислил проценты за пользование кредитом после окончания срока пользования кредитом; 3) неправомерно была начислена задолженность по комиссии; 4) другие случаи. Нарушения со стороны нотариуса: 1) нотариус не обратил внимание, что истекли сроки требования кредитора к должнику; 2) нотариус не дождался 30-дневного срока с момента отправки должнику требования о погашении задолженности; 3) нотариус не обратил внимание, что ему предоставили не все документы, которые нужны для совершения исполнительной надписи в соответствии с законодательством Украины. Под специальными основаниями следует иметь в виду те основания, которые преимущественно предусмотрены специальным законодательством. Например, в случае получения исполнительной надписи нотариуса об обращении взыскания на залог (автомобиль) кредитору нужно зарегистрировать свои намерения в реестре.
Срок обжалования
В соответствии с действующим законодательством исполнительную надпись нотариуса в Украине можно обжаловать в течение трех лет с момента, когда должник узнал об исполнительной надписи или должен был узнать. Обычно должники и заемщики узнают об исполнительной надписи, когда уже открыто исполнительное производство. Поэтому, например, если надпись нотариуса от 2017 года, а должник узнал о ней в 2021 году – желательно указать об этом и прикрепить доказательства того, что о надписи узнали перед подачей иска.
Срок действия
Специальными законами, в том числе и нотариальными, установлено такое понятие как срок действия нотариальной надписи. Как тогда быть? Рассматривая сроки, мы можем понять, что в этом направлении есть только такие сроки:
- предъявление надписи к исполнению. Он составляет три года. Если кредитор не предъявит этот документ в указанные сроки к исполнению, то в дальнейшем этот документ исполнители не будут принимать к исполнению. Они понимают, что если все же возьмут — понесут ответственность, предусмотренную законом;
- срок обращения в суд за отменой этого документа. Он также составляет три года.
Как вернуть имущество по отмененной исполненной надписи в Украине
В 85% случаев суд удовлетворяет просьбу о приостановлении принудительного исполнения надписи. Другие 15% говорят о том, что судьи отказывают заемщикам в этом, и как следствие этого надпись может быть исполнена. Если же надпись была исполнена и затем отменена судом, то истец (заемщик) может требовать от кредитора вернуть его имущество, в случае отказа нужно снова подавать исковое заявление, но уже о возврате того, что было отобрано в принудительном порядке. Например:
- если были взысканы деньги, нужно ставить требование о взыскании безосновательно приобретенных средств;
- если была продана недвижимость на аукционе, то надлежащим требованием будет признать торги, протоколы торгов, свидетельства о праве собственности и т.п. недействительными, а также просить суд вернуть имущество.
В этих случаях надлежащим ответчиком будет лицо, получившее имущество или средства, а также кредитор, если эти лица разные. Третьими лицами обычно привлекают исполнительную службу, нотариусов, владельца аукциона. Стоимость возврата имущества будет стоить судебный сбор за подачу иска и других жалоб (возможна апелляция и кассация) + услуги адвоката.
Судебная практика Верховного Суда 2020 — 2021 по обжалованию исполнительной надписи
16 июня 2021 года КГС в составе Верховного Суда по делу № 711/10544/18, отменяя постановление апелляционного суда, указал, что если истец указал в иске о том, что ему известно о надписи задолго до подачи иска, то суд должен был применить исковую давность. 02 июня 2021 года Кассационный гражданский суд в составе Верховного Суда по делу № 766/11996/18 указал, что если после проведения аукциона исполнительная надпись была признана не подлежащей исполнению, то заемщик может вернуть свое имущество. 21 января 2021 года Верховный Суд по делу №363/1448/20, оставляя жалобу банка на обеспечение без удовлетворения, указал: «в данном случае истец обратилась в суд с неимущественным исковым требованием, судебное решение в случае удовлетворения которого не будет требовать принудительного исполнения, поэтому в данном случае не должно применяться и исследоваться такое основание для принятия мер обеспечения иска, как достаточно обоснованное предположение, что непринятие таких мер может существенно затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда, а должно было применяться и исследоваться такое основание принятия мер обеспечения иска, как достаточно обоснованное предположение, что непринятие таких мер может существенно затруднить или сделать невозможным эффективную защиту или восстановление нарушенных или оспариваемых прав или интересов истца, для защиты которых она обратилась. При этом в таких неимущественных спорах должно исследоваться, не приведет ли непринятие заявленного обеспечения иска к нарушению требования справедливого и эффективного защиты нарушенных прав, поскольку истец не сможет их защитить в рамках одного судебного производства по ее иску без новых обращений в суд». 21 декабря 2020 года Верховный Суд по делу № 591/3779/19, оставляя жалобу банка без удовлетворения, указал: «Разрешая спор, суды, надлежащим образом исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, пришли к правильному выводу, что исполнительная надпись была совершена с нарушением действующего законодательства, в частности с пропуском трехлетнего срока со дня возникновения у ПАО «Дельта Банк» права требования, это противоречит требованиям статьи 88 Закона Украины «О нотариате», а также при отсутствии документов, подтверждающих бесспорность задолженности». 14 декабря 2020 года Верховный Суд по делу № 372/1139/19-ц, оставляя жалобу физического лица-кредитора без удовлетворения, указал: «Кроме того, исполнительная надпись нотариуса содержит сумму к взысканию в размере 50 тыс. грн как дополнительные расходы, однако такие расходы между сторонами договора подряда не согласовывались и материалами дела не подтверждены. Следовательно, говорить о бесспорности задолженности для совершения исполнительной надписи нотариуса в этом деле нет оснований».
