Анатолій Янчук адвокат по оскарженню виконавчих написів нотаріуса 0632021068
Виконавчий напис нотаріуса в Україні – це розпорядження нотаріуса, яке вчинене на договорі, що укладений між боржником та банком, МФО, фінансової установою. З кожним роком стає все популярнішим. Оскарження виконавчого напису нотаріуса в Україні можливо лише у судовому порядку за допомогою подачі позовної заяви про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Позовна заява про скасування виконавчого напису
Позовна заява направлена на оскарження напису нотаріуса повинна відповідати вимогам судочинства у порядку якого буде здійснюватися оскарження (ЦПК України, ГПК України). У даному позові позивачем буде боржник, стягувачем є відповідач (кредитор, банк, МФО), а третьою особою на стороні відповідача буде нотаріус, який вчинив виконавчий напис. До позовної заяви про скасування нотаріального напису подають також клопотання про витребування документів на підставі, яких вчинявся напис нотаріуса. Дане клопотання обгрунтовують підставами позову, неможливістю у позасудовому порядку отримати докази (нотаріальна таємниця). Як правило судді в 95% випадках задовольняють клопотання. Додаткові вимоги до такого клопотання зазначені у статті 84 ЦПК України. За подачу такої позовної заяви потрібно сплатити судовий збір у розмірі 992 гривні і 40 копійок (це у 2022 році).
Стягнення заборгованості за виконавчим написом нотаріуса та звернення стягнення на майно боржника
Отримавши виконавчий напис, кредитор до кінця 2017 року іноді звертався до державних виконавців для примусового стягнення, а ті в свою чергу робили мінімальні обмеження щодо позичальника. Починаючи з 2018 року кредитори (МФО, банки, колектори) все частіше йдуть до приватних виконавців. Це через їх ефективну роботу. Наприклад:
- якщо виконанням напису займається приватний виконавець, то позичальнику з відкриття провадження практично відразу заарештують рахунки. Арешт для подальшого стягнення заборгованості робиться абсолютно на всі рахунки, у тому числі на соціальні. Законність подібних справ виконавцю відома, але його не зупиняє;
- напис щодо продажу нерухомості в примусовому порядку буде виконано таким чином: 1) від 2-х до 10 днів виконавець дає сторонам на оцінку майна; 2) через 2-3 дні власність вже стоятиме на електронних аукціонах.
Найчастіше стягнення за виконавчим написом нотаріуса чи звернення на рухоме майно (машина) відбувається так. Кредитор заманює позичальника себе, а виконавець в свою чергу чекає біля кредитора, щоб по приїзду забрати транспорт. Це зазвичай відбувається після того, як позичальник не буде бачити свою машину, так як буде перебувати в офісі кредитора. Тому перш ніж їхати на зустріч потрібно подивитися чи є виконавчі провадження щодо Вас. Дії виконавця щодо виконання цих документів сторони виконавчого провадження можуть оскаржити в адміністративному суді. Вартість судового збору за цими позовами у 2022 році становить 992 гривні 40 копійок. Без урахування послуг адвоката.
Визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню
Чинним законодавством передбачено скасування виконавчого напису нотаріуса виключно у судовому порядку. Шляхом подання позовної заяви про визнання нотаріального напису таким, що не підлягає виконанню. У разі якщо позовна вимога буде про скасування виконавчого напису або визнання його недійсним – суд буде змушений відмовити у задоволенні позову. Подібне станеться з тієї причини, що ЗУ «Про виконавче провадження» встановлено винятковий порядок, за яким виконавець закриває провадження та знімає арешти, і таке поняття «недійсний напис» не входить до цього переліку. https://youtu.be/SqBxEhaZa_w
Підстави для оскарження
Підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню можна вважати: 1) заборгованість не є безспірною; 2) порушення з боку нотаріуса. Також можна вважати деякі підстави, що є спеціальними. Вони залежать від виконавчого напису. Заборгованість не є безперечною у тому випадку, якщо вимога кредитора, які зазначені у виконавчому написі не відповідають дійсності або ж пройшли строки вимоги щодо заборгованості. Прикладами спірності заборгованості може бути наступне: 1) кредитор безпідставно нарахував боржнику неустойку (боржник не погоджувався на неустойку у договорі чи погоджувався але у тому розмірі); 2) кредитор неправомірно нарахував відсотки за користування кредитом після закінчення терміну користування кредитом; 3) неправомірно було нараховано заборгованість по комісії; 4) інші випадки. Порушення з боку нотаріуса: 1) нотаріус не звернув увагу, що минули терміни вимоги кредитора до боржника; 2) нотаріус не дочекався 30-денного терміну з моменту відправки боржнику вимогу про погашення заборгованості; 3) нотаріус не звернув увагу, що йому надали не всі документи, які потрібні для виконання виконавчого напису відповідно до законодавства України. Під спеціальними підставами слід мати на увазі ті підстави, які переважно передбачені спеціальним законодавством. Наприклад у разі отримання виконавчого напису нотаріуса про звернення стягнення щодо застави (автомобіль) кредитору потрібно зареєструвати його наміри в реєстрі.
Строк оскарження
Відповідно до чинного законодавства виконавчий напис нотаріуса в Україні можна оскаржити протягом трьох років з моменту, коли боржник дізнався про виконавчий напис або мав дізнатися. Зазвичай боржники та позичальники дізнаються про виконавчий напис коли вже відкрито виконавче провадження. Тому, наприклад, якщо напис нотаріуса від 2017 року, а боржник дізнався про нього у 2021 році — бажано вказати про це і прикріпити докази того, що про напис дізналися перед поданням позову.
Термін дії
Спеціальними законами, зокрема і нотаріальними встановлено таке поняття як термін дії нотаріальної написи. Як тоді бути? Розглядаючи строки, ми можемо зрозуміти, що в цьому напрямку є тільки такі терміни:
- пред’явлення напису до виконання. Він становить три роки. Якщо кредитор не пред’явить цей документ у зазначені терміни до виконання, то надалі цей документ виконавці не братимуть до виконання. Вони розуміють, що якщо все ж таки візьмуть — понесуть відповідальність передбачену законом;
- строк звернення до суду за скасуванням цього документа. Він також становить три роки.
Як повернути майно за скасованим виконаним написом в Україні
У 85% випадках суд задовольняє прохання про зупинення примусового виконання напису. Інші 15% говорять про те, що судді відмовляють позичальникам у цьому, і як наслідки цього напис може бути виконаний. Якщо ж напис було виконано і потім скасовано судом, то позивач (позичальник) може вимагати від кредитора повернути його майно, у разі відмови потрібно знову подавати позовну заяву, але вже про повернення того, що було відібрано у примусовому порядку. Наприклад:
- якщо було стягнуто гроші, потрібно лише ставити вимогу про стягнення безпідставно придбаних коштів;
- якщо було продано нерухомість на аукціоні, то належною вимогою визнатиме торги, протоколи з торгів, свідоцтва про право власності тощо. недійсними, а також просити суд повернути майно.
У цих випадках належним відповідачем буде особа, яка отримала майно або кошти, а також кредитор, якщо ці особи різні. Третіми особами зазвичай залучають виконавчу службу, нотаріусів, власника аукціону. Вартість повернення майна коштуватиме судовий збір за подання позову та інших скарг (можлива апеляція та касація) + послуги адвоката.
Судова практика Верховного Суду 2020 – 2021 по оскарженню виконавчого напису
16 червня 2021 року КЦС у складі Верховного Суду у справі № 16 червня 2021 року КМР у складі Верховного Суду у справі № 711/10544/18 скасовуючи постанову апеляційного суду вказав, що якщо позивач вказав у позові про те, що йому відомо про напис Задовго як він подав позов, то суд мав застосувати позовну давність. 02 червня 2021 року Касаційний цивільний суд у складі Верховного Суду у справі № 766/11996/18 зазначив, що якщо після проведення аукціону виконавчий напис був визнаний таким, що не підлягає виконанню, то позичальник може повернути своє майно. 21 січня 2021 року Верховний Суд у справі №363/1448/20 залишаючи скаргу банку на забезпечення без задоволення вказав: “в даному випадку позивач звернулася до суду з немайновою позовною вимогою, судове рішення у разі задоволення якої не вимагатиме примусового виконання, тому у разі не повинно застосовуватися та досліджуватися така підстава для вжиття заходів забезпечення позову, як достатньо обґрунтоване припущення, що неприйняття таких заходів може суттєво ускладнити або унеможливити виконання рішення суду, а мала застосовуватися і досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову, як досить обґрунтоване припущення, що неприйняття таких заходів може суттєво ускладнити або унеможливити ефективний захист чи відновлення порушених чи оспорюваних прав чи інтересів позивача, для захисту яких вона звернулася. При цьому в таких немайнових суперечках має досліджуватися, чи не призведе неприйняття заявленого забезпечення позову до порушення вимоги справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного судового провадження за її позовом без нових звернень до суду”. 21 грудня 2020 року Верховний Суд у справі № 591/3779/19 залишаючи скаргу банку без задоволення вказав: «Вирішуючи суперечку, суди, належним чином дослідивши та надавши оцінку поданим сторонами доказам, дійшли правильного висновку, що виконавчий напис було вчинено з порушенням чинного законодавства, зокрема з пропуском трирічного терміну з дня виникнення у ПАТ «Дельта Банк» права вимоги, це суперечить вимогам статті 88 Закону України «Про нотаріат», а також за відсутності документів, що підтверджують безперечність заборгованості”. 14 грудня 2020 року Верховний Суд у справі № 372/1139/19-ц залишаючи скаргу фізичної особи кредитора без задоволення вказав: «Крім того, виконавчий напис нотаріуса містить суму до стягнення у розмірі 50 тис. грн як додаткові витрати, однак такі витрати між сторонами договору підряду не погоджувалися та матеріалами справи не підтверджені. Отже, говорити про безперечність заборгованості для здійснення виконавчого напису нотаріуса у цій справі немає підстав.
